Согласно ч.1 ст.1046 ГК Украины по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или такое же количество вещей того же рода и качества.
Согласно ч.2 ст.1047 ГК Украины в подтверждение заключения договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.
Следовательно, обязательным условием для подтверждения реальности договора займа является передача заимодавцем денежной суммы или определенного количества вещей.
Статьей 11 ГК Украины определено, что основанием возникновения гражданских прав и обязанностей являются договоры и другие сделки. Следует отметить, что распечатка судебного заседания также может стать доказательством в деле.
В соответствии с ч. 1 ст. 202 ГК Украины, сделкой является действие лица, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Пункт 7 ч.2 ст. 16 ГК Украины указывает на то, что одним из способов защиты гражданских прав является прекращение судом гражданского правоотношения.
Договор займа является реальным сделкой и считается заключенным с момента передачи денег или вещей, выступающие предметом данного договора.
Следует отметить, что сам по себе факт подписания сторонами текста договора, без передачи денег или вещей, не порождает у будущего заемщика обязанности вернуть обусловленную соглашением сумму денег или количество определенных родовыми признаками вещей.
Однако, в соответствии со ст. 1047 ГК Украины договор займа заключается в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз превышает установленный законом размер необлагаемого минимума доходов граждан.
Верховный Суд Украины на заседании Судебной палаты по гражданским делам 18 сентября 2013 рассмотрел дело № 6-63 цс 13, предметом которой был спор о взыскании долга по договору займа с участием известного адвоката. В Решении сказано: "Исследуя долговые расписки или договора займа, суды должны проявлять настоящую правовую природу заключенного договора, независимо от наименования документа, и в зависимости от установленных результатов делать соответствующие правовые выводы". С полным текстом постановления Верховного Суда Украины по этому делу можно будет ознакомиться на официальном сайте Суда (http://www.scourt.gov.ua) в разделе "Постановления по делам гражданской юрисдикции" раздела "Решение Верховного Суда Украины".
Законодательные ограничения материально-правовых способов защиты гражданского права или интереса подлежат применению с соблюдением ст. 55, 124 Конституции и ст. 13 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, согласно которым каждый человек имеет право на эффективное средство правовой защиты, не запрещенным законом. Суд может отказать в защите гражданских прав и интересов лица в случае нарушения им положений ч. 2-5 ст. 13 ГК Украины.
Поскольку нормы Конституции Украины и Конвенции имеют высшую юридическую силу (ст. 8, 9 Конституции Украины), а ограничения материального права противоречат этому положению, нарушения гражданского права и гражданского интереса подлежат судебной защите и способом, не предусмотренным законом, в частности ст. 16 ГК Украины, но который является эффективным средством защиты, то есть таким, что соответствует содержанию нарушенного права, характера его нарушения и последствий, вызванным этим нарушением.
Из текста постановления ВСУ по делу № 6-20цс11 от 21.05.2012 г.. Также следует, что ограниченное толкование судом ст. 16 ГК Украины противоречит указанным положением и приводит к неправомерного отказа лицу в реализации его права на судебную защиту.
Нарушенное право или интерес представляют защищаться предусмотренными законом или договором способами, а также способами, хотя и не предусмотренными законом, но соответствующими содержанию нарушенного права, способа его нарушения и последствий, которые повлекло это нарушение.
При решении дел о признании договора недействительным суды должны учитывать разъяснения, приведенные в постановлении Пленума Верховного Суда Украины от 6 ноября 2009 года № 9 «О судебной практике рассмотрения гражданских дел о признании сделок недействительными".
Суды должны разграничивать договор, является недействительным в силу закона (ничтожная) или может быть признан в судебном порядке (оспариваемый) по основаниям, установленным частью первой статьи 215 ГК, и договор, который является незаключенным (несостоявшимся), не может быть признан недействительным, в частности, в случае, когда стороны в надлежащей форме не достигли согласия относительно хотя бы с одной его существенного условия или содержание которых невозможно установить исходя из норм действующего законодательства.
В частности, признание сделки таким, что не состоялся, (договора незаключенным) как способа защиты гражданского права или интереса обосновывается необходимостью определения правовой природы и правовых последствий этого явления, которое тесно связано с вопросом действительности и недействительности сделки. Отмечается при этом, что суд не может отказать в разрешении таких требований из-за отсутствия в ст. 16 ГК соответствующего способа судебной защиты для таких требований с учетом положений ст. 124 Конституции Украины и ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод.
С целью защиты от недобросовестного кредитора заемщик нормативно закрепленное ст. 1051 ГК Украины право оспаривать договор займа на том основании, что денежные средства или вещи в действительности не получены им от займодавца или получены в меньшем количестве, чем предусмотрено договором.
Кроме того, пунктом 8 постановления Пленума Верховного Суда Украины № 9 от 06.11.2009 г.. «О судебной практике рассмотрения гражданских дел о признании сделок недействительными», разъяснено, что «... не является заключенным сделки (договоры), в которых отсутствуют установленные законодательством условия, необходимые для их заключения (отсутствует согласие по всем существенным условиям договора: не получено акцепт стороной, направившей оферту: не передано имущество, если в соответствии с законодательством для совершения сделки требуется его передача и т.п.) ».
Оспаривание договора займа осуществляется в судебном порядке, на основании предоставленных суду любых допустимых доказательств, подтверждающих так называемую безвалютность займа в целом или в определенной части.
Для этого могут использоваться свидетельские показания, письменные доказательства, средства аудио -, видеозаписи, другие доказательства. Кроме этого, следует проводить запись судебного заседания самостоятельно, без какого-либо разрешения на то суда.
На отношения по оспаривание договора займа распространяются положения ГК Украины о последствиях несоблюдения обязательной письменной формы указанного договора.
При установлении судом факта неполучения заемщиком от заимодавца денег или вещей, определенных родовыми признаками, договор займа считается незаключенным.
